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增設立法性別影響審計機構

為了從源頭消除制度性就業(yè)性別歧視，相關法律應當授權設置一個立法性別影響審計機構，由性別平等專家組成，負責審查評估現(xiàn)行法律與即將出臺的法律條款中的性別影響，以消除現(xiàn)存的性別歧視并避免出現(xiàn)新的性別歧視。

現(xiàn)行的退休年齡和職業(yè)禁忌制度中存在的制度性就業(yè)性別歧視規(guī)定及其負面影響，凸顯設置立法性別影響審計機構的必要性。

首先，現(xiàn)行“國發(fā)〔1978〕104號”法規(guī)存在對女性的就業(yè)性別歧視。受距離退休5年不再提拔的潛規(guī)則制約，女性進入決策層比男性多了一道障礙。隨著工資和退休制度改革，“被退休”女性人力資源浪費嚴重，其政治權利和經濟權利受損。例如，上海中醫(yī)藥大學的造價師孟織蕓，在專業(yè)技術崗位上工作了21年。2007年7月18日年滿50周歲時“被退休”，她在歷經仲裁、訴訟和上訪之后，于2011年2月16日，獲得45萬元補償金。

而退休待遇規(guī)定加重了損害后果。按照《關于機關事業(yè)單位離退休人員計發(fā)離退休費等問題的實施辦法》（國人部發(fā)[2006]60號）的規(guī)定，處級以下女干部、無高級職稱的女性專業(yè)技術人員，若要取得與男性相同的、占退休前工資90%的退休費，就必須在20周歲之前參加工作。其中的女博士通常工齡僅27年，只能領取80%的退休費。

其次，退休制度存在對男性的就業(yè)性別歧視，導致瀕臨解散的企業(yè)職工，男性比已滿退休年齡的女性面臨更多風險，諸多權利基于性別而遭受排斥和限制。例如，沒有資格領取養(yǎng)老金；臨近退休再就業(yè)難；不得不續(xù)繳單位和個人承擔的全部養(yǎng)老保險費（占繳費工資的28%），有的還需要繳納醫(yī)療保險費，甚至不惜債臺高筑；醫(yī)療待遇也會受到影響。顯然，在此情況下男性也受到了性別歧視。因此，應當設置彈性的男女同齡退休制度。

同樣，對“經期、孕期和哺乳期”之外的女職工職業(yè)禁忌的規(guī)定加劇了職業(yè)性別隔離，因設置了并無醫(yī)學和社會學依據(jù)的市場準入障礙，剝奪了適合女性進入男性壟斷的高薪行業(yè)的選擇權，構成了對女性的性別歧視。同時因忽視男性的職業(yè)禁忌需求而構成了對男性的性別歧視。

上述基于“照顧”女性出臺的歧視性制度，被稱為“善意的歧視”。決策者并無歧視的故意而多出于缺乏性別歧視的敏感度?？梢姡O置立法性別影響審計機構迫在眉睫。

設置反就業(yè)性別歧視規(guī)定的監(jiān)督實施機構

我國不僅沒有專門的負責監(jiān)督實施反就業(yè)性別歧視規(guī)定的行政機構，而且未明確制裁就業(yè)性別歧視行為屬于勞動保障行政部門的職責。在《勞動保障監(jiān)察條例》中未明確規(guī)定勞動監(jiān)察事項中有就業(yè)歧視，只是涵蓋于“法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動保障監(jiān)察事項”中。而其他法律——就業(yè)促進法第60條、勞動合同法第74條，均未提就業(yè)歧視，致使反就業(yè)性別歧視規(guī)定因缺乏組織保障而形同虛設。

值得關注的是，一些地方立法機關和婦聯(lián)率先垂范，主動增設專門機構或者擴大現(xiàn)有機構的監(jiān)察范圍。例如，《黑龍江省勞動保障監(jiān)察條例》（2008年修訂）將監(jiān)察范圍前移至招聘階段。深圳市人大常委會于今年6月28日通過的《深圳經濟特區(qū)性別平等促進條例》，創(chuàng)設了促進性別平等的工作機構，并賦予該機構受理投訴、界定性別歧視、協(xié)助受害人依法向人民法院提起訴訟、公布用人單位的行為和申請撤銷榮譽稱號的權力，填補了中國內地設置性別歧視專門處理機構的立法空白。上海市婦聯(lián)擬設性別平等就業(yè)監(jiān)督咨詢中心，負責對平等就業(yè)的立法提議、執(zhí)法調查、訴訟代理、評估監(jiān)察、糾錯建議以及咨詢等工作，包括平等就業(yè)狀況調研、平等就業(yè)決策及政策咨詢、平等就業(yè)計劃推進及其實施評估和數(shù)據(jù)分析等職能。這是值得推廣的創(chuàng)新，正在為國家的相關立法積累實踐經驗。

通過立法設置專門機構，由政府撥款而獨立于政府履行法定監(jiān)督實施職責，是國際社會的成功經驗，我國香港的平等機會委員會就堪稱這方面的范例。

此外，還需增設懲罰性賠償、集團公益訴訟、就業(yè)性別歧視舉證責任倒置、強制證人作證義務和防止報復的規(guī)定等。只有這樣，才能有效遏制就業(yè)性別歧視現(xiàn)象的蔓延。（作者為中華女子學院法學院教授）(劉明輝)